办案札记:当前H-1B工作签证申请的挑战与对策

近一两年来美国移民局执行“买美国货,雇美国人”的政策,并将改变美国移民局的服务对象和宗旨后,移民局实际变成一个执法职能的机构后,几乎各类移民申请(包括非移民申请)的审理工作发生巨大的变化,这些变化给律师,外籍员工以及美国雇主带来前所未有的挑战。本文综合近来办理H-1B工作签证案子的一些亲身经历,谈谈当前H-1B工作签证申请的挑战和对策。

一,以前可以顺利通过的职位,现在不一定能够获得批准。

很多常见的职位在以前很容易申请H-1B身份,例如Software  Developer, Computer Programmer, Accountant, 等。然后近一年多来,我们发现美国移民局越来越多地对这些职位的H-1B申请发出苛刻的补件通知甚至拒绝这些职位的H-1B申请。而且移民局倾向于将职位的专业要求更加狭隘化,就是一个职位在写职位要求时尽量缩小范围,只写一两个相关专业。比如公司在招聘 Operations Research Analyst时不能写上一大堆可接受的专业,例如Computer Science, Electrical Engineering, Accounting, Business, Finance,如此大跨度的专业要求会被移民局认为不是Specialty Occupation。 同样,在写职位要求的时候也不能只写本科学位而不写明所学的专业。这里涉及申请准备工作的办案技巧问题,建议委托有丰富移民经验的专业律师办理。

二,H-1B申请正在审理过程中,离境可能被视为没有维持合法身份。

在今年的H-1B名额 抽签的申请中,如果申请人递交申请后在申请待审理期间离境,无论是在OPT有效期间还是抽签空档期间,移民局一律视为没有维持合法的非移民身份, 而不允许H-1B申请的受益人在境内转身份的要求,转而要求走使馆面签程序。这一新动向告诉已经抽中H-1B名额的外籍留学生们在H-1B申请等待移民局的审理期间不要轻易离开美国。

三,取消H-1B申请加急审理的程序,整体审理周期加长

美国移民局今年3月20日宣布2018年9月11日之前不再接受H-1B申请加急审理的请求。即某些H-1B申请加急审理被暂停到9月11日。但是8月28日再次通知将加急审理服务暂停延长到2019年2月19日。 明年2月19日是否会恢复加急申请,无法确定。很多抽中H-1B名额的H-1B申请在拿到收据半年后都没有消息,状态没有跟新,和移民局沟通情况却被告知案子仍然在正常审理范围内,要求十一月中旬还没消息的话再联系他们,态度非常官僚,不负责任。移民局这种有意无意的耽搁给很多雇主和外籍员工造成巨大的困扰,因为很多人在10月1号后因为工作签证没有批准而必须停止手中的工作,因为驾照过期而无法进行正常的出行。

四,严格对从事有执照的职业的外籍留学生的执照要求

一些职位需要有执照才能做。例如教师、律师,医生等。但现在出现的趋势是,只要涉及必须要有执照才能工作的职位的H-1B申请外,不管外籍留学生有没有资格拿到执照,一律要求补充材料说明,如果申请人没有执照,则需要证明为什么不需要执照,是因为工作内容本身不需要执照,还是因为由有执照的专业人士监管而不需要。一些职业如建筑师和土木工程师,基本上不是刚毕业的外籍学生可以马上拿到的,但是移民局现在对建筑师和土木工程师的职位也提出执照要求。

五,不论大公司或者小公司,为外籍留学生递交H-1B申请,都不再受欢迎了

以往大公司递交的H-1B申请比较容易通过。 但是移民局目前对于来自大公司的申请反而会比较苛刻,常常给出补件要求。一些申请H-1B比较多的大型公司都遇到了大量的补件。不过我们有些小公司递交的H-1B申请反而直接批准。我们的经验总结是,对于小公司而言,只要工作机会是真实的,职位本身符合要求,公司正常运营,能够交出像样的报税,商业计划书,业务证明等,批准的可能性还是很大的。律师对申请工作的初期策划和细致准备是H-1B申请成败的关键。

六,为外派到第三方公司工作的外籍留学生申请H-1B的风险很高

我们还发现,如果外籍员工是被雇主派去给第三方公司工作的,很容易被移民局盯上,移民局可能以各种理由拒绝H-1B申请。因此对于和劳务公司签署合同的H-1B申请需要特别注意。有几家H-1B外派公司有一阵子连续拒了好几个申请,但是后来又批准了好几个,有时出现同一职位有的获批,有的被拒,随意性很大。同时,我们也发现移民局对这种派到第三方公司工作的案子是否存在弄虚作假行为非常关照,不是打电话到第三方公司去核实这个工作机会是不是真实的就是派员突击性造访第三方公司,确定第三方外派工作是否真实。

七,对H-1B期间 职位发生变化审理加强

H-1B持有人在工作发生变化时,比如工资、工作地点、全职换成兼职,或者兼职改成全职、职位名称变化等,一定要第一时间和律师联系。如果被移民局发现有变化而没有及时递交补充申请,则会被认定没有维持自己的合法身份而可能导致外籍员工丢失工作机会或被驱逐出境等严重后果。

八,H-1B 延期或H-1B换工作的申请,也出现被拒的情况

按理说正在工作的H-1B外籍员工不应该再担心身份的问题。但是现在H-1B到期之前申请延期或者H-1B员工跳槽的H-1B Transfer 申请都被要求补充材料,有的甚至最后被拒。这种情形告诫聘用H-1B外籍员工的雇主和外籍员工不可以理所当然或者掉以轻心地对待H-1B延期或H-1B Transfer 申请了。我们需要建议,一方面,不管任何一种形式的H-1B申请,都应该咨询和聘请专业的律师去策划办理。失去身份,失去工作,远远重于支付给专业人员的服务费用。另一方面,在H-1B Transfer 申请获批之前不要接受新跳槽的员工开始工作,准备跳槽的H-1B员工应该等到H-1B申请获得批准后再开始为新雇主工作。

针对川普旅行禁令,最高法院说了什么?

川普就任总统的第一周,发布了针对穆斯林七国的旅行禁令(Travel Ban)。在当时引起舆论哗然,之后各级联邦法院纷纷针对这一禁令下达判决要求终止旅行禁令。一年多以来,川普政府三度修改以总统令(Executive Order)为形式的旅行禁令,但仍然在各级联邦法院面临民权团体的挑战,针对旅行禁令是否违宪的诉讼案件一路上诉至最高法院,6月26日,最高法院在暑期休庭之前下发了92页的判决书,九位大法官以五位保守派法官赞成,四位自由派法官反对的判决意见,认为川普政府的旅行禁令合宪。至此,有关旅行禁令的司法争论告一个段落,旅行禁令可以执行,保守派获胜。

川普政府的旅行禁令最终的版本集中以国家安全为由发布禁令,缩小所限制国家的范围,尽量避免这一禁令被舆论贴上“穆斯林禁令”的标签。修改后的版本仅包括四个国家,伊朗,索马里,叙利亚和也门。禁令称这四个国家因为缺乏与美国政府合作的诚意,无法调查其公民赴美旅行的背景和目的,因此无法确定他们是否会成为美国国家安全的威胁。禁令同时也给予这四个国家访美的旅客一些例外的通融,探亲,留学,治病,学术交流等访美的人,即便来自这四个国家,经过调查后仍然可以入境美国。

首席大法官罗伯茨主笔的意见异常谨慎,从国家安全考虑出发,认为川普政府的禁令在移民法所规定的范围以内,而四位自由派法官的反对意见,一方面批评禁令违反了宪法第一修正案宗教中立的原则,一方面,质疑禁令究竟是出于对国家安全的考虑,还是事实上出于对穆斯林的敌意。高院的判决谈到了二战时期将日本裔侨民送往集中营是美国政府在历史上所犯下的错误,提醒现任政府和将来的政府,在种族和宗教领域,不应歧视并区别对待对特定的人群而造成难以磨灭的伤害,甚至铸成美国政府的历史污点。

给赴美华人的建议

禁令得到最高法院的司法认可,川普政府当然雀跃欢呼。这一年多以来,入境美国的盘查询问趋于严格,中美关系因贸易战变得不那么友好。建议近期内赴美旅行的华人带好充足的文件材料,以应对边境移民官员的查问。

若是旅行探亲,建议带好打印的回程机票,在美国期间定下的酒店,行程,记下美国亲友的地址电话;若是公务出差,建议带上公务行程文件,美方的邀请函,会议通知,自己的工作名片等;若是学生签证返美,建议带好原始的I-20表格,成绩单等;若是工作签证回国探亲返美,建议带好工作证明,工资单,工作签证的I-797表。即便持有绿卡返美,也可能需要面对移民官提出的各种问题,若有疑问,请寻求专业律师的意见。

 

美国公布移民新政策,扩大驱逐出境适用对象范围

 

美国移民局(USCIS)6月28号颁布政策备忘录,宣布根据13768号总统行政命令,将驱逐出境执法重点不再限制于优先驱逐有刑事案底的外国人,而是驱逐所有在美国失去合法身份的外国人。这项新政策将对成千上万的在美国的或未来来美国的外国人产生严重的影响,我们建议还没有取得美国公民身份的外籍人士予以关注。

新政策备忘录将可驱逐的情形分成六种案件类型,指示美国移民局官员可以对任何一种情况发出出庭通知书(Notice to Appear,或简称NTA). 其中最不寻常的是对有合法身份的外国人递交的申请,例如转换身份,身份延期或申请入籍,如果申请被拒,移民官可以发给出庭通知书,把这些人送入移民法庭,开始驱逐出境程序。另值得关注的是,永久居民(绿卡持有人)申请失败,如果是因为有案底,也会收到出庭通知书,进入被递解出境的法庭审理程序。

一.涉嫌国家安全的案件

这些案件包括并不限于恐怖行为,间谍活动,阴谋颠覆政府等行为。如果美国移民官相信外国人在美国存在其他可能危及美国国家安全行为的,也可以发给出庭通知书,让移民法庭法官裁决。

二.法律或法条规定案件

美国移民法规规定必须发给出庭通知书的案件包括:(1)以婚姻为基础的临时绿卡申请转正式绿卡被拒的案件;(2)政治庇护申请失败被终止或终止暂缓驱逐出境的案件;(3)未能让移民官确信回国会受到迫害(多用于政治庇护申请)的案件;(4)尼加拉瓜和中美洲救援法申请失败的案件;(5)尼加拉瓜和中美洲救援法前期申请成功但被认可不符合取消被驱逐出境条件的案件; (6)那些失去临时保护令保护而没有其他合法身份的外国人。

三.涉嫌欺诈,误导和滥用公共福利的案件

移民欺诈和误导一直是美国移民法打击的重点。移民局新政策明确规定应该被驱逐出境的欺诈和误导行为不仅包括在美国移民局系统提供虚假材料和信息获取移民或非移民有关的福利,也包括在或向其他政府机构提供虚假材料和信息获取与移民或非移民无关的其他福利的情况。这次的新政策还明确地把滥用美国社会福利接受政府援助的行为规定为可以被优先驱逐出境的范围。

新政策备忘录还明确指示,只要在申请材料里发现虚假或误导的材料信息,不管申请人自己主动撤回申请,放弃申请,还是被拒绝,移民官都可以发出出庭通知书,将作假的外籍申请人送进移民法庭,而且出庭通知书里不要求提供或列举任何有关欺诈或误导的证据。

四.涉嫌刑事案件的案件

新政策备忘录把刑事案件分为严重危害公共安全的案件和普通危害公共安全的案件。严重危害公共安全的案件包括杀人,强奸,性侵未成年人,非法贩运枪支爆炸物,抢劫,勒索,儿童淫秽,贩卖人口,街头犯罪团伙,国际刑警组织稽查对象等。普通危害公共安全的案件是指外籍人士被定罪严重危害公共安全罪名之外的其他刑事案件,或者正在被调查中或者被逮捕(还未被结案)的刑事案件。对严重危害公共安全的案件,移民官完全可以在没有审理外籍人递交的移民或非移民申请之前或者不管有没有被定罪,向外籍申请人发出出庭通知书。对严重危害公共安全的案件,在移民申请或非移民申请被拒后,移民官可以向外籍申请人发出出庭通知书。

五.外国人在美国没有合法身份的情况

在美国有合法身份的外国人递交的移民或非移民申请被拒,而且被拒时外国人在美国的合法身份已经过期或失去,移民官可以在拒绝其申请后发出出庭通知。

六.入籍申请被拒的案件

入籍申请人本来可以入籍,但是被发现在1990年11月29号之前犯有重罪或者拿到美国永久居留身份之后被定可以被驱逐出境的刑事犯罪的,不管这种刑事犯罪是否涉及道德品质。移民官发现入籍申请人有这种情况的,可先发出出庭通知书,入籍申请等移民法庭审理结束后再审理入籍申请的决定。

律师评论

  1. 虽然这个新政策备忘录里的很多规定并不是首次规定,这个新备忘录的发布显示美国政府严格执行美国移民法的有关规定的决心,也是执行川普政府驱赶非法移民的具体措施。这个新备忘录实际明确并放宽移民官把外籍申请人送入美国移民法庭受审的权限。